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2018年08月30日經濟法試題(第 1 套 - 案例)

2018-8-30 18:21| 發布者: 本站編輯| 查看數: 168| 評論數: 0

摘要:
■ 案例題

1. 辛達輕工有限責任公司是一個由市輕工業公司等11家企業聯合組建的有限責任公司,注冊資金是600萬元,成立于2008年1月1日,辛達

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■ 案例題

1. 辛達輕工有限責任公司是一個由市輕工業公司等11家企業聯合組建的有限責任公司,注冊資金是600萬元,成立于2008年1月1日,辛達輕工有限責任公司自成立以來,經營效益不錯,公司為再創生產新局面,董事會制訂了一個增加注冊資本金的方案,方案提出把公司現有的注冊資本增加到1 000萬元。采用邀請出資的方式,市輕工業公司在此方案中被要求再出資50萬元。
當此方案于2008年7月提交股東會討論時,輕工業公司以自己現在經營狀況不好為由反對增資。最后股東會對增資方案進行了表決。表決結果有7家企業贊成,4家企業反對,其中贊成增資的7家企業股東原出資總額350萬元,占表決權總數的58.3%,不贊成增資的4家企業股東原出資總額是250萬元,占表決權總數的41.7%。當決議通過后,股東會授權董事會執行增資決議。市輕工業公司拒不繳納增資方案中的50萬元。董事會決定暫停市輕工業公司的股金分紅,用以抵作資本。市輕工業公司不服董事會的決定,向市人民法院起訴,要求確認股東大會的增資決議無效,并按公司的財務狀況向其分配利潤。
    問題:
    (1)辛達輕工有限責任公司欲增加注冊資本,應經過哪些程序?
    (2)股東會作出的該項增資決議是否有效?
(3)法院對本案應如何處理?
(1)增加注冊資本,是指公司為了擴大經營規模,擴展業務,提高公司的資信程度,依法增加注冊資本金的行為。辛達輕工有限責任公司欲增加注冊資本金,應依法定程序進行,增資前應首先由股東會對增資做出特別決議,國有獨資公司增資由國家授權投資的機構或國家授權的部門做出決定。其次,公司應當依法修改公司章程中有關注冊資本及股東認繳出資的條款。最后按照《公司法》的規定,公司增加或者減少注冊資本,應當依法向公司登記機關辦理變更登記。因此應依法向公司登記機關辦理變更登記。
    (2)辛達有限公司股東會要通過增資決議無效。我國《公司法》對有限公司的增資做出明確的規定:“股東會對公司增加或減少注冊資本、分立、合并、解散或者變更公司形式做出決議,必須經代表2/3以上表決權的股東通過。”“有限責任公司增加注冊資本時,股東認繳新增資本的出資,按照本法設立有限責任公司繳納出資的有關規定執行。”本案中,辛達有限公司股東會要通過增資決議,只有58.3%的股東贊成增資,未達到有表決權股東的2/3。所以,該項增資協議是無效的。
    (3)法院應依法認定該項增資協議無效,并判決辛達公司按照公司章程的規定向市輕工業公司分配利潤并加付利潤遲發利息。

2. 甲公司于2007年10月10日通過拍賣方式拍得位于北京郊區的一塊工業建設用地;同年10月15日,甲公司與北京市土地管理部門簽訂《建設用地使用權出讓合同》;同年10月21日,甲公司繳納全部土地出讓金;同年11月5日,甲公司辦理完畢建設用地使用權登記,并獲得建設用地使用權證。
    2007年11月21日,甲公司與相鄰土地的建設用地使用權人乙公司簽訂書面合同,該合同約定:甲公司在乙公司的土地上修筑一條機動車道,以利于交通方便;使用期限為20年,甲公司每年向乙公司支付8萬元費用。該合同所設立的權利沒有辦理登記手續。
2008年1月28日,甲公司以取得的上述建設用地使用權作抵押,向丙銀行借款5 000萬元,借款期限3年。該抵押權辦理了登記手續。此后,甲公司依法辦理了各項立項、規劃、建筑許可、施工許可等手續之后開工建設廠房。
    2008年5月,因城市修改道路規劃,政府提前收回甲公司取得的尚未建設廠房的部分土地,用于市政公路建設。甲公司因該原因辦理建設用地使用權變更登記手續時,發現登記機構登記簿上記載的建設用地使用權面積與土地使用權證上的記載不盡一致。
    要求:根據上述內容,分別回答下列問題:
    (1)甲公司于何時取得建設用地使用權?并說明理由。
    (2)甲公司與乙公司訂立合同擬設立的是何種物權?該物權是否已經設立?并說明理由。
(3)甲公司與乙公司的合同訂立后,如果甲公司不支付約定的費用,乙公司在何種條件下有權解除合同?
    (4)甲公司在建造的廠房已經完工,未辦理房屋所有權證的情況下,是否取得該房屋所有權?并說明理由。
    (5)甲公司建造的廠房是否屬于丙銀行抵押權涉及的抵押物范圍?并說明理由。丙銀行如何實現自己的抵押權?
    (6)在政府提前收回甲公司部分建設用地使用權的情況下,丙銀行能否就甲公司獲得的補償金主張權利?并說明理由。
    (7)在登記簿上的記載與土地使用權證上的記載不一致的情況下,以何為準?
(1)甲公司于2007年11月5目取得建設用地使用權。根據規定,建設用地使用權的取得必須向登記機構辦理登記,登記是建設用地使用權生效的條件。本題中,甲公司于2007年11月5日辦理了建設用地使用權的登記,因此,甲公司于2007年11月5日取得建設用地使用權。
(2)甲、乙公司設立的是地役權,該地役權已經設立。根據規定,地役權自地役權合同生效時設立。本題中,當事人未辦理登記不影響地役權的設立,地役權自地役權合同生效2007年11月12日時設立。
    (3)在約定的付款期間屆滿后,在合理期限內經乙公司2次催告,甲公司仍未支付費用的,乙公司有權解除合同使得地役權消滅。
    (4)甲公司已經取得該房屋的所有權。根據規定,因合法建造等事實行為設立物權的,自事實行為成就時發生效力。本題中,由于甲公司建造的房屋已經完工,雖然未辦理房屋所有權證書,但甲公司自合法建造完成之日起就取得了所有權。
    (5)廠房不屬于抵押物的范圍。根據規定,以城市房地產設定抵押的,土地上新增的房屋不屬于抵押財產。抵押權實現時,可以依法將該土地上新增的房屋與抵押物一同變價,但對新增房屋的變價所得,抵押權人無權優先受償。
    (6)丙銀行可以就補償金主張權利。根據規定,擔保期間,擔保財產毀損、滅失或者被征收等,擔保物權人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等優先受償。
    (7)在登記簿上的記載與土地使用權證上的記載不一致的情況下,應以登記簿為準。

3. A股份有限公司是深交所的一家上市公司(以下稱A公司)。2008年10月間,A公司開始在上交所購買B股份有限公司(以下稱B公司)的股票,至同年12月15 日,已經持有B公司已發行股份的4.96%。次日,A公司再次買進B公司股票1000多萬股,持有了B公司已發行股份的16.8%。當日收市后,A公司即向中國證監會、上交所報告了持有B公司股票的情況,并通知了B公司,進行了公告。A公司在公告中還稱,不排除進一步增持B公司股份,達到控股B公司的目標。
    B公司董事會對A公司持有該公司股票的合法性提出強烈的質疑,并聲稱將采取反收購措施,包括大量買進本公司股票,抬高其價位,以便大幅提高B公司的收購成本,使之望而卻步。
   問題:
   (1)根據我國《證券法》的規定,A公司可以采取哪些方式收購B公司?B公司是否可以采取其所稱的反收購措施,為什么?
    (2)A公司是否遵守了持股披露原則,為什么?
    (3)假設A公司依法收購,那么,當A公司持有B公司股份占B公司已發行股份的30%將產生什么法律后果?
(1)A公司可以采取要約收購或者協議收購的方式對B公司進行收購。B公司不可以采取其所稱的反收購措施,因為我國《公司法》對股票交易的限制明確規定:公司不得收購本公司的股票,只有公司為減少注冊資本而注銷股份,或與持有本公司股票的其他公司合并等情況除外。B公司不屬于減少注冊資本和與持有本公司股票的其他公司合并等情況,其所稱的反收購措施無法律依據。
    (2)A公司沒有遵守持股披露原則。因為《證券法》規定,當其持有一個上市公司已發行股份的5%時,應當在3日內,履行報告、公告義務,在此期限內,不得再行買賣該上市公司的股票。其后,其所持該上市公司已發行股份每增加或減少5%,應當按前述規定履行報告和公告義務,在報告期內和做出報告、公告后兩日內,也不得再行買賣該上市公司的股票。
    (3)當A公司持有B公司股份數額的30%時,繼續進行收購的,應當依法向B公司所有股東發出收購B公司全部或者部分股份的要約。A公司依照規定發出收購要約,必須事先向國務院證券監督管理機構報送上市公司收購報告書,并將上市公司收購報告書同時提交證券交易所。

4. 2008年12月,甲汽車貿易公司(以下簡稱甲方)與乙鄉鎮企業(以下簡稱乙方)訂立了一份汽車買賣合同。約定:甲方子2009年2月向乙方交付新卡車一輛,價款12萬元,并約定由乙方向甲方付20%定金。合同訂立10天內,乙方依約向甲方付定金24 000元,余款提貨時付清。2009年2月乙方付款提貨后,在使用中發現該車系舊車翻新,主要部件經常發生故障,便向甲方提出異議,并于4月提出退貨。甲方拒不同意,雙方協商不成,乙方向法院起訴。乙方認為甲方有欺詐行為,請求法院認定合同無效,并判令甲方承擔違約責任,雙倍返還定金。經查,該車確系舊車翻新,但經維修尚可使用。
    問題:
    (1)該合同應為無效還是可撤銷的合同,為什么?
    (2)乙方的訴訟請求是否得當?此案依法應如何處理?
(1)該合同應為可撤銷的合同,而不是無效的合同。因為在該合同訂立過程中,甲方雖有欺詐行為,但是該合同并未損害國家利益和社會公共利益,也沒有損害集體或第三人的利益,該合同是甲方以欺詐的手段,使乙方在違背真實意思的情況下訂立的合同,合同損害了乙方的利益,因此應屬于可撤銷的合同。
    (2)乙方的訴訟請求不完全得當。由于該合同屬可撤銷合同,乙方只能請求人民法院撤銷或者變更該合同,而不能請求法院認定該合同無效。如請求法院撤銷該合同,只能請求返還財產,賠償損失,而不能要求雙倍返還定金。該合同糾紛有以下兩種處理辦法:
    ①乙方請求人民法院撤銷該合同,人民法院應予撤銷,并依據合同被撤銷后財產處理的有關規定,判決雙方返還財產,不能返還或者沒有必要返還的,應當折價補償。同時,有過錯的甲方應依法賠償給乙方造成的經濟損失。
    ②乙方請求人民法院變更該合同,人民法院應對該合同進行變更,即在保持原合同效力的基礎上,對標的物的質量等條款作某些修改和補充。

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